要件审判九步法 | 第五步:诉讼主张的检索

这里是标题一h1占位文字


发布时间:

2022-12-02

讲好故事,还要隐藏火力,诉讼主张如何提,起诉状、答辩状到底怎么写?

上一篇《要件审判九步法|第四步:基础规范构成要件分析》,我们对基础规范构成要件分析从含义、原因、方法和实务建议四个方面进行了解读。

本文将对要件审判九步法的第五步——诉讼主张的检索,从什么是诉讼主张,为什么要提出诉讼主张,如何提出诉讼主张,如何写好起诉状中的事实与理由部分及如何写好答辩状五个角度进行阐述分析。

一. 什么是诉讼主张

在进行请求权基础规范和抗辩权基础规范构成要件分析之后,法官接下来就会审查与原被告双方是否提出了相应的诉讼主张,是否存在矛盾和不合理之处。

诉讼主张,是指当事人在提出一个请求权或者一个抗辩的同时,对这个请求权或者抗辩权的所有构成要件事实所提出的主张,简而言之就是原告诉讼请求、被告抗辩据以成立的事实和理由。

如原告起诉要求解除合同,就必须对合同成立并生效以及具备合同解除条件的事实提出主张。

二. 为什么要提出诉讼主张?

法官审理案件的范围受当事人提出事实的约束(涉及第三人利益除外),当事人未提出的事实,法官不得作为裁判的基础。除程序性事项外,法官一般不会自行调查事实,即便是法官自行调查或者感知的事实,也必须告知当事人。

因此,对当事人而言,如果不提出相应的诉讼主张,基础规范构成要件事实可能无法成立,将直接导致败诉后果。

对法官而言,当事人提出了诉讼主张,法官在比对双方主张的事实差异基础上,便可有效归纳争议焦点,把控审理方向,提升审理效率。

三. 如何提出诉讼主张?

(一)诉讼主张的提出原则

1. 比对规范构成要件,避免遗漏。为避免遗漏主张产生败诉风险,当事人应对基础规范构成要件进行拆解,逐一提出事实主张。

2. 及时提出诉讼主张,避免拖延。为避免诉讼拖延,提高审判效率,当事人应在起诉、答辩时就提出主要的事实主张。

3. 明确提出诉讼主张,避免含糊。为避免主张含糊,当事人提出的诉讼主张应当具体明确。如原告要求解除合同的,应当言明是行使法定解除权还是约定解除权,行使法定解除权的,依据的是不可抗力导致合同目的无法实现还是被告迟延履行债务,经催告在合理期限内仍未履行等法定情形中的哪一项。

(二)诉讼主张的提出实例

举个例子,原告因被告逾期支付租金要求解除房屋租赁合同,其权利请求基础规范既可以是《民法典》第五百六十二条,即约定的合同解除条件成就,也可以是第五百六十三条,即具备法定的合同解除条件。

如原告选择行使约定解除权,就应在起诉时明确提出双方协商一致签订了房屋租赁合同,该合同明确约定了被告支付租金的期限及逾期支付租金超过X天,原告即有权解除合同,现被告逾期支付租金已经超过X天。

如原告选择行使法定解除权中的“当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行”,在起诉时除应明确提出双方签订了房屋租赁合同,该合同明确约定了被告支付租金的期限外,还应提出现期限届满,原告以书面或者口头方式对被告进行了催告,但被告在原告确定的期限X日内仍未支付。

四. 如何写好起诉状中的事实与理由部分?

起诉状的事实与理由部分,是原告诉讼主张的集中展现,那么写什么,不能写什么,如何写对于原告而言就成了至关重要的问题。

(一)事实部分

1. 什么是事实?起诉状中的事实,是指现有证据材料反映以及当事人表述的与案件相关的信息。

2. 为什么要写事实?对于原告而言,书写事实部分不仅仅是主张责任的要求,更是为了让法官在最短的时间内明白发生了什么事情,预先在法官脑海里构建己方故事框架,进而说服法官,赢得胜诉判决。

3. 写什么事实?事实是诉讼请求得以成立的基础,如前所述,应当围绕基础规范构成要件,逐一书写拆解所得的构成要件事实对应的生活事实。

4. 不能写什么事实?

(1)虚假事实。律师参与民事诉讼的权利来自委托人的授权,应当忠于委托人,维护委托人的合法权益,故律师没有协助法庭发现案件真实的积极义务。但律师也应忠于法律,忠于法庭,负有消极真实的法律义务,不能因积极行为阻碍法庭发现案件真实,不得作虚假陈述。

(2)于己不利事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条,在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,当事人明确承认于己不利的事实,除涉及可能损害国家利益、社会公共利益或者与查明的事实不符的,构成自认,另一方当事人无需举证证明。因此,对于新手律师而言,书写事实部分一定要慎之又慎,切忌写入于己不利事实,防止构成自认,增加己方败诉风险,侵害委托人的合法权益。

(3)暴露诉讼策略事实。原告作为诉讼的发起者,位于明处;被告针对原告的起诉进行答辩,从起诉状中有针对性地收集反证、拆解原告诉讼思路,制定答辩方案,处于暗处。因此,原告在起诉时应隐藏火力点,不要把己方观点意见和盘托出,这样会使得被告更易于针对己方的观点和证据进行相应准备,如此在开庭时就可能陷入被动,措手不及。

5. 如何写事实?

(1)清晰明了,逻辑严谨。

事实部分的撰写,目的是让法官在最短的时间内吸收、消化进而接受己方所讲述的案件事实,因此需要构建一套逻辑简明并且严谨的故事线,核心在于逻辑而非细节,在于框架而非丰满。在书写过程中,应当围绕基础规范构成要件事实,运用时间顺序,条理清晰、完整地陈述己方事实,避免遗漏事实主张而导致败诉风险。如起诉被告违约,可以遵循合同签订—合同履行—违约行为—违约造成损失的顺序书写。

(2)去粗取精,言简意赅。

在撰写法律文书时,应当明确接收对象,进而站在其立场上考虑实际需求,以满足该需求作为写什么、怎么写、什么时候写的导向。

首先,起诉状的受众是法官。法官一般都是在开庭前才拿到案卷,希望快速抓取案件来龙去脉,预判审理大方向,自然没有大量的时间去看原告展示的复杂冗长、重点模糊,看完不明就里的故事。并且法官审理案件,需结合被告的答辩意见、质证意见以及双方提交的证据等进行综合判定,不会仅根据起诉状就产生对原告有利的倾向,因此在起诉状中过多地去陈述事实细节实无必要。

其次,起诉状不是代理词,无需全方位展示己方所有观点和具体论述过程,把最基本、不可或缺的事实陈述清楚即可。

再者,起诉状亦是被告答辩的基础,被告据此寻求事实漏洞,重新构建己方事实。因此,事实部分阐述得越详细,越深入,就越可能授人以柄,即言多必失。

反之,事实部分阐述得越简单,越浅显,就越能放大事实的颗粒度,容错率越大,在之后的诉讼过程中进行回旋的余地也就越大。

因此,事实部分的撰写,应当以支撑诉讼请求,满足基础规范构成要件为限,可写可不写的事实不写,在初稿的基础上反复斟酌,不断删繁就简,去粗取精。

(3)校对核查,准确无误。

法律名词的错误使用,明显的笔误以及错别字对于律师来说,等于低级错误,一旦出现,就可能被法官和当事人打上“不靠谱”的标签,影响职业形象。因此,在完成内容书写后,务必进行校对核查,确保准确无误。

一是确保准确使用法律词语,避免因混淆、误用导致案件定性错误,如劳务与劳动,借款与欠款,定金与订金,抚养与扶养等。

二是确保没有明显的笔误以及错别字,避免损害委托人权益,如少些、写错请求金额,写错联系电话、送达地址等。

三是套用模板或者在此前文书基础上修改的,一定要去除不相关信息,避免张冠李戴。

(二)理由部分

1.什么是理由?理由是运用法律规定、司法解释以及司法案例等对所述事实进行的分析、论证、评价和总结,进而阐述诉讼请求的合法性和合理性。

2.如何写理由?一是注意控制情绪,不要将起诉状变成对被告的控诉状,给法官的检举信,降低己方陈述事实的真实性和可靠性。可以用类似被告的违约行为严重侵害原告的合法权益等语句进行简要概括。

二是简要列举主要请求权基础规范、起诉的程序性法律依据即可,既无需列举过多,更不必展开分析、论证。如何通过证据以及法律适用来证成诉讼请求,是庭审中需要完成的工作,完全没有必要在起诉状中赘述。

五. 如何写好答辩状?

(一)为什么要写答辩状

对于被告来说,在书写答辩状之前,应当先明确答辩状的功能,即为什么要写书面答辩状。

在原告已经发起诉讼,先入为主地在法官脑海中构建了一套自己的故事体系之后,被告就需要对原告的观点进行有效驳斥,瓦解其诉讼根基,在此基础上提出己方观点,重新勾勒己方故事,最终实现阻止原告诉讼请求成立的目标。

站在法官的立场上,法官需要从答辩状中提炼被告的核心观点及事实依据,与原告起诉的事实主张进行对比,进而归纳案件争议焦点。

因此,答辩状的受众依然是法官,如何写好答辩状仍应围绕法官希望看到什么样的答辩状进行思考。

(二)如何写好答辩状

对于行文简洁明了、重点突出,避免情绪宣泄、过早暴露诉讼策略等要点,前文已经述及,此处不再赘述。

结合诉讼目标,站在法官立场上,新手律师在书写答辩状过程中应当注意以下事项:

1. 程序先行,实体答辩在后。

很多新手律师拿到起诉状后,就直接开始分析原告诉讼请求,试图从实体法律关系中寻找抗辩点,而对程序性抗辩事由未给予充分的关注。事实上,原告是否具备主体资格、是否同案件具有直接利害关系,被告是否适格,案件是否属于民事法律关系,受诉法院是否具有管辖权,案件是否属于一事不再理的范畴,劳动争议案件是否经过了劳动仲裁前置等程序事项往往能达到毕其功于一役的效果。对法官来说,裁定驳回起诉相比判决驳回诉讼请求更能减少工作量。故在书写答辩状时,应当优先点明程序性答辩事由。

2.全面出击,防止挂一漏万。

即便程序性答辩事项很多时候可以起到讨巧的作用,但实体性答辩要点仍然至关重要。

被告应对抗辩权进行逻辑检视,找全可能存在的抗辩要点,不要总想着抓大放小、四两拨千斤,以防挂一漏万。

同时,应当避免在答辩状中出现“退一步讲、即使”等内容。如原告起诉被告支付违约金,书写答辩状时不要写被告不存在违约行为,即使被告存在违约行为,原告主张的违约金过高,请求法院调减。

如此一来会模糊答辩重点,让法官对被告是否存在违约行为产生疑问,甚至可能倾向于认可被告承认违约,只是对违约金的数额有异议。

3. 逐一驳斥,论证有理有据。

在归纳总结原告起诉状的事实与理由基础之上,被告应针对原告的主张逐一进行驳斥,提出己方观点,突出主张差异,帮助法官快速明晰案件核心争点。在行文时,考虑到法官通常没有时间和耐心去看冗长的答辩状,在精炼表达的同时,应突出重点,优化结构。

每个标题都应当是该部分核心观点的总结提炼,包含提出己方观点和反驳原告观点两个部分,同时可用加黑、下划线等方式突出展示。内容部分一般可遵循三段论逻辑,按照“法律规定—事实依据—得出结论”的顺序简要地对观点进行论证。详细的解释、说明和论证工作可以放到代理词中完善。另外,包含多个答辩观点的,可按照时间、因果、优先性等顺序展开,避免任意排列组合给法官留下逻辑不清、结构混乱的印象,影响答辩状质量。

4.证据支撑,避免凭空捏造。

被告对原告起诉事实的反驳以及提出的新的事实主张,应当提供初步的证据材料,否则容易被法官认为是信口开河,凭空捏造,难以动摇原告的起诉根基,进而取得好的答辩效果。

下篇文章,我们将对要件审判九步法的第六步——争点整理进行详细阐述,敬请关注!

关键词:

要件审判九步法


网站建设:中企动力  西安  标签

营业执照

陕西永嘉信律师事务所版权所有